© stockgiu / Фотобанк Фотодженика

В этом материале:

• Законно ли продавать и покупать никнеймы в Интернете?
• Является ли нарушением интеллектуальных прав покупка никнейма с именем известного бренда?
• С какими проблемами могут столкнуться приобретали никнеймов?

Telegram запустил специальную платформу Fragment по продаже логинов Telegram. Идея заключается в том, что красивые юзернеймы можно будет покупать на аукционе, а впоследствии – владельцы имен пользователей смогут передавать их заинтересованным сторонам в защищенных сделках. Примечательно, что среди наиболее популярных на аукционе названий встречаются бренды, например, @dior, @adidas, @amazon, @chanel и т.п. В связи с этим возникает вопрос о том, не является ли покупка и продажа никнеймов нарушением интеллектуальных прав брендов? Разберемся с юридической стороной вопроса.

Можно ли покупать юзернеймы в социальных сетях и мессенджерах?

Прежде чем определить правовую квалификацию такой сделки, стоит рассмотреть принцип работы данного аукциона. Юрист адвокатского бюро Asterisk Вячеслав Климов объяснил так: покупатель делает ставку, деньги «замораживаются» на счете, и если ставка не будет перебита в течение недели, то пользователь получит никнейм. По словам создателя Telegram Павла Дурова, право собственности будет защищено в блокчейне с помощью смарт-контрактов, подобных NFT.

Смарт-контракт – это договор в электронной форме, исполнение прав и обязанностей по которому осуществляется путем совершения цифровых транзакции на электронной площадке в строго определенной таким договором последовательности. Таким образом, все юридическое оформление будет осуществляться с помощью интернет-сервисов и не потребует каких-либо иных действий правового характера, объяснил эксперт. Участие в данном случае в купле-продаже никнейма и есть оформление договора в классическом его понимании (п. 1 ст. 420 Гражданского кодекса).

С юридической точки зрения использование договора для продажи-покупки никнеймов на площадке мессенджера не противоречит законодательству, согласилась советник, глава практики защиты интеллектуальной собственности юридической фирмы «Рыбалкин, Горцунян, Дякин и Партнеры» Мария Самарцева. Однако стороны в договоре должны четко определить его существенные условия, например, условие о предмете – в данном случае информация о никнейме, его написание, а также цена.

По своей сути никнейм в Telegram не является самостоятельным объектом интеллектуальной собственности, заметил старший юрист SEAMLESS Legal Владислав Елтовский. Он представляет собой идентификатор, который позволяет легче найти тот или иной контакт в конкретном мессенджере. Примеров идентификаторов много – например, названия аккаунтов в социальных сетях. Более того, сама идея по продаже никнейнов не является новой, существуют примеры сервисов, которые также позволяют покупать и продавать никнеймы на аукционе.

С точки зрения российского законодательства отсутствуют какие-либо препятствия для продажи никнеймов через сайты, считает Владислав Елтовский. Более того, в число digital-активов, приобретение которых возможно в Интернете, входят аккаунты и каналы в социальных сетях, поэтому в целом отсутствуют какие-либо препятствия для заключения договоров в отношении никнеймов. В случае с fragment.com единственным препятствием при оценке исключительно с точки зрения российского права является оплата никнеймов криптовалютой, уверен эксперт. Так как платформа не подчиняется российскому праву, то нет препятствий принимать оплату в криптовалюте, считает он.

Нарушаются ли интеллектуальные права брендов?

Если покупка и продажа никнеймов легальна, то открытым остается вопрос о том, является ли нарушением использование никнейма, который аналогичен названию известного бренда или компании. Например, в топе аукциона на данный момент встречаются @fifa, @adidas, @amazon, @canon, @audi. Мнения юристов по вопросу покупки таких никнеймов без намерения использовать для извлечения прибыли разделились. Одни считают, что это не является нарушением прав интеллектуальной собственности. Так, Вячеслав Климов полагает, что если действие никнейма ограничивается пределами названия аккаунта пользователя, который не ведет коммерческую деятельность, а никнейм используется для коммуникации, такое поведение не может квалифицироваться как нарушение использования товарного знака.

Однако большинство других опрошенных экспертов не согласны с таким утверждением. Так, Мария Самарцева считает, что соответствующий подход сложно признать состоятельным, поскольку владение спорным никнеймом может представлять угрозу нарушения и может быть расценено, как подготовка к нарушению. Если средство индивидуализации (в числе которых фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак) имеет правовую охрану, то его незаконное использование третьими лицами может быть признано нарушением, в том числе прав интеллектуальной собственности.

Аналогичным образом использование – предложение к продаже и покупка – никнеймов, сходных до степени смешения или тождественных охраняемым средствам индивидуализации, может, по мнению эксперта, представлять собой нарушение. Интересно, что в американской правовой системе даже существует специальный термин для таких нарушений Username Squatting, означающий присвоение чужого имени в социальной сети, что обычно включает в себя регистрацию определенного имени пользователя или описания учетной записи с недобросовестным намерением (например, для последующей продажи страницы, никнейма или дескриптора по завышенной цене владельцу товарного знака).

МНЕНИЕ

Мария Самарцева, советник, глава практики защиты интеллектуальной собственности юридической фирмы «Рыбалкин, Горцунян, Дякин и Партнеры»:

По моему мнению, к незаконным видам использования можно одинаково отнести не только покупку, но и продажу никнейма с наименованием бренда, поскольку оба действия обусловлены в конечном счете целями извлечения прибыли. Так, покупка и использование никнейма, тождественного или сходного до степени смешения со средством индивидуализации третьего лица, может вызывать смешение в глазах потребителей и вводить в заблуждение относительно принадлежности такого никнейма к бренду правообладателя.

Проблема будет иметь тенденцию к обострению, если такой никнейм будет использоваться в целях извлечения прибыли, в особенности, для товаров и услуг из тех же категорий, для которых используется оригинальное средство индивидуализации, например, товарный знак. Предложение к продаже тоже может быть признано нарушением, поскольку оно направлено на извлечение коммерческой выгоды за счет известности и узнаваемости средства индивидуализации, где узнаваемость и известность – это факторы, способствующие повышению цены и выгоды от продажи. Кроме того, сам правообладатель, опасаясь, что третье лицо станет управлять никнеймом, тождественным его средству индивидуализации, может оказаться в условиях, когда он вынужден осуществить выкуп такого никнейма для минимизации риска его попадания в руки третьих лиц. На практике аналогичная проблема существует, например, с доменными именами, тождественными или сходными с известными брендами. Мошенники покупают похожие доменные имена зачастую чтобы мимикрировать под бренд правообладателя или паразитировать на нем, а также в других целях – фишинг, мошенничество, размывание бренда, недобросовестная реклама и пр».

С точки зрения правового регулирования сущность подобных споров сходна с доменными спорами, практика по которым является довольно развитой как во всем мире, так и в России, считает Владислав Елтовский. Соответственно, направление разрешения подобных споров на принципиальном уровне, вероятнее всего, пойдет аналогичным путем. Напомним, к доменным в том числе относят споры, связанные с использованием без согласия правообладателя принадлежащих ему средств индивидуализации в доменном имени. Например, пользователь может зарегистрировать домен, который содержит торговый знак бренда – компания, которая зарегистрировала такой торговый знак, может это оспорить (по смыслу ст. 1484 ГК РФ).

Таким образом, сам по себе факт регистрации никнейма с брендовым наименованием не может быть признан нарушением прав, резюмировал Владислав Елтовский. Однако, если он будет использоваться в отношении товаров или услуг, для которых охраняется товарный знак, то нарушение является явным. Кроме того, также является основанием для признания действий нарушением недобросовестность при регистрации, заметил он. К примеру, в сфере доменных имен, регистрация доменного имени исключительно для целей продажи его правообладателю является нарушением. Таким образом, на уровне принципов баланс интересов правообладателя и прав любого лица зарегистрировать никнейм соотносится с доменными именами и товарными знаками, заключил Владислав Елтовский.

С какими проблемами могут столкнуться приобретали никнеймов?

Наибольшей проблемой по сравнению с доменными именами является потенциальная неисполнимость судебных и иных решений, так как децентрализация криптовалют [то есть отсутствие конкретного местоположения – Ред.] не всегда позволяет исполнить судебные решения, обратил внимание Владислав Елтовский. При наличии правовой охраны на территории, для аудитории которой используется спорный никнейм, должна быть обеспечена возможность судебной защиты бренда правообладателя, напомнила Мария Самарцева. Эксперт уверена, что с учетом новизны такого явления, как продажа никнеймов в мессенджере за криптовалюту на условиях смарт-контракта, существует ряд правовых пробелов, которые обоснованы отсутствием судебной практики и в целом нетривиальной природы комплекса отношений, включающих в себя:

• платформу обмена сообщениями, тяготеющую к формату социальной сети;
• пользователей – как физических, так и юридических лиц;
• использование смарт-контрактов на технологиях блокчейн;
• использование криптовалюты;
• трансграничный фактор – доступность для покупки и использования в любой точке мира;
• отсутствие процедуры KYC (проверки данных покупателя) при купле-продаже никнейма.

Все это может повлиять на возникновение различных сложностей, связанных с реализацией защиты нарушенных прав, уверена Мария Самарцева. Так, правообладатель может столкнуться со сложностью корректного определения лица нарушителя или ответчика, сложностями в построении эффективной схемы действий по защите нарушенных прав, в определении подсудности, в сборе и верификации доказательств, а при успешном рассмотрении в суде – по реализации мер ответственности, принятых судом, включая возможные материальные требования.

МНЕНИЕ

Владислав Елтовский, старший юрист SEAMLESS Legal:

В случаях с доменными именами есть централизация, которая позволяет однозначно исполнять решения на территории конкретного государства через аккредитованных регистраторов доменных имен. Для криптовалют такой регистратор может попросту отсутствовать, что не позволит фактически исполнить решение. К примеру, если распределение и использование идентификатора осуществляется исключительно с помощью смарт-контракта, а конкретного пользователя установить невозможно.

Однако, в случае с Fragment и соответственно использованием никнейма в Telegram исполнение судебных решений возможно, так как есть Telegram, кому соответствующие требования и будут направлены. При этом Telegram в этом случае лишь посредник, который позволяет системе никнеймов функционировать. Для того, чтобы инициировать какие-либо судебные процедуры, правообладателю нужно будет установить нарушителя. В этом случае возможность этого будет зависеть от конкретного кейса, к примеру, продвигаются ли какие-либо конкретные услуги с использованием никнейма с раскрытием конкретного лица. Возможно, Telegram установит какие-либо правила использования никнеймов на случай споров.

На уровне принципов регулирования ситуация с никнеймами не является уникальной, считает Владислав Елтовский. Основная проблема – определение юридических действий, которые следует предпринять. Здесь, правообладатели действительно могут быть поставлены в затруднительное положение, уверен эксперт. Он напомнил, что такие ситуации случаются и в доменных спорах, когда доменные имена регистрируются на компании, которые зарегистрированы в отдаленных юрисдикциях. В случае с Fragment не исключено, что Telegram разработает правила использования, блокировки и передачи никнеймов в случаях нарушения исключительных прав на товарные знаки, уверен Владислав Елтовский. К примеру, они будут блокировать никнеймы в случае судебного решения, подтверждающего нарушение.

Источник

© JanPietruszka / Фотобанк Фотодженика

В Госдуму внесен законопроект, направленный на урегулирование отдельных вопросов интеграции ДНР, ЛНР, Запорожской и Херсонской областей в правовую систему РФ в части, касающейся определения порядка применения уголовного и уголовно- процессуального законодательства1. Предполагается, что нормы вступят в силу со дня официального опубликования соответствующего закона и будут распространяться на правоотношения, связанные с деяниями, совершенными на вышеуказанных территориях до 30 сентября 2022 года.

Так, в частности, указывается, что преступность и наказуемость деяний, совершенных на новых территориях до 30 сентября 2022 года, определяются на основании российского уголовного законодательства, но поворот к худшему при этом не допускается.

Материалы, по которым досудебное расследование деяний, содержащих признаки преступлений, на 30 сентября 2022 года не было завершено, должны быть переданы прокурору для определения вида уголовного преследования и подследственности в соответствии с Уголовно-процессуальным кодексом. Это будет касаться всех лиц, независимо от гражданства лица, подозреваемого в совершении преступления.

По результатам рассмотрения таких материалов прокурор выносит мотивированное постановление, которое вместе с полученными материалами направляет в соответствующий орган предварительного следствия или орган дознания для принятия предусмотренного УПК РФ России решения.

При возбуждении уголовного дела полученные ранее доказательства обладают такой же юридической силой, как если бы они были получены в соответствии с российским уголовно-процессуальным законодательством. Если же деяние, по которому проводилось досудебное расследование, не является преступлением, а также при отсутствии соответствующих оснований выносится постановление об отказе в возбуждении уголовного дела.

Решение о прекращении производства в связи с отсутствием события уголовного правонарушения, в связи с отсутствием в деянии состава уголовного правонарушения или в связи со смертью подозреваемого (обвиняемого), вынесенное до 30 сентября 2022 года, имеет силу решения об отказе в возбуждении уголовного дела.

Срок предварительного расследования при возбуждении уголовного дела на основании материалов досудебного расследования исчисляется с момента возбуждения уголовного дела. Время, на которое лицо в ходе досудебного расследования уголовного правонарушения было задержано, содержалось под стражей, находилось под домашним арестом до 30 сентября 2022 года, засчитывается в срок содержания его под стражей или в срок домашнего ареста в период производства предварительного расследования.

Материалы уголовного производства, по которым судебное разбирательство до 30 сентября 2022 года не назначено, возвращаются судом прокурору.Если же разбирательство уже было начато, то оно продолжается в установленном УПК РФ порядке.

С 1 марта 2023 года планируется установить на новых тот же состав судей, рассматривающих дела в первой инстанции, который закреплен в настоящее время в УПК РФ.

Вступившие в законную силу судебные решения, принятые на территориях ДНР, ЛНР, Запорожской и Херсонской областей до 30 сентября 2022 года, предлагается наделить той же юридической силой (в том числе для целей исполнения уголовного наказания), что и судебные решения, принятые на территории России.

Также законодатели предлагают определить, что вред, причиненный гражданам в результате уголовного преследования на территориях ДНР, ЛНР, Запорожской и Херсонской областей до 30 сентября 2022 года, не будет подлежать возмещению.

_____________________________

1 С текстом законопроекта № 220142-8 «О применении положений Уголовного кодекса Российской Федерации и Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации на территориях Донецкой и Луганской Народных Республик, а также Запорожской и Херсонской областей» и материалами к нему можно ознакомиться на официальном сайте Госдумы.

Источник

© fermate / Фотобанк Фотодженика

Прокурорская проверка выявила грубые нарушения лицензионных фармтребований:

• в холодильнике при температуре +6 аптека хранила бефунгин и мидокалм-рихтер (а нужно было соблюдать температурный режим от +12 до +20 и от +8 до +15 градусов Цельсия);
• в аптеке на момент проверки не было в продаже препаратов из минимального перечня – бисакодила и парацетамола в свечах, бифидобактерий бифидум в капсулах или порошке, лоратадина в сиропе и аскорбинки.

Прокурор составил постановления о возбуждении дела об АП (ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ) в отношении как самой аптеки (юридического лица), так и ее заведующей (должностного лица – работника организации), которая не стала оспаривать свой штраф в 5 тыс. руб., а сразу же его оплатила.

Аптека попробовала отменить свой штраф в 100 тыс. руб.:

• согласно ч. 4 ст. 2.1 КоАП РФ, организация не подлежит административной ответственности за совершение правонарушения, за которое должностное лицо или иной работник данной организации привлечен к административной ответственности, если такой организацией были приняты все предусмотренные законодательством РФ меры для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность;
• при этом аптекой были приняты все зависящие от неё меры по соблюдению лицензионных требований;
• а вот заведующая аптекой, в нарушение своей должностной инструкции, своевременно не подала заявку на отсутствующие в аптеке лекарственные препараты, на их доставку из центральной аптеки, что привело к их отсутствию на дату проверки;
• следовательно, вина аптеки в правонарушении отсутствует.

Однако суды с этим не согласились:

• действительно, согласно трудовому договору и другим локальным актам, в должностные обязанности заваптеки входит контроль работы и соблюдения требований фармацевтического порядка, утренних регламентов и стандартов компании; контроль использования технических средств, их состояние и своевременный ремонт, работник несет ответственность за несоблюдением фармацевтического порядка в аптеке, нарушение норм, установленных кодексами, федеральными законами;
• вместе с тем, контроль за действиями работника общества находится в зоне ответственности аптеки, доказательств наличия каких-либо объективных и непредотвратимых обстоятельств и препятствий для осуществления обязанностей надлежащим образом аптекой не представлено;
• неисполнение юридическим лицом требований законодательства вследствие ненадлежащего исполнения трудовых обязанностей его работником не является обстоятельством, освобождающим само юридическое лицо от административной ответственности;
• а кроме того, судебный акт в отношении заведующей принят хронологически позднее первого судебного акта в отношении аптеки (Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 19 сентября 2022 г. № Ф04-4385/22).

 

Источник

© iv.pictured / Фотобанк Фотодженика

В этом материале:

• Какие на данный момент есть судебные споры в сфере аренды?
• Как в арендных спорах защищаются иностранные компании?
• Являются ли санкции форс-мажором?

Многие бизнес-центры и торгово-развлекательные комплексы сегодня переживают финансовые трудности из-за того, что некоторые бренды, которые осуществляли коммерческую деятельность в России, приостановили ее или вовсе ушли с рынка. Это в значительной степени повлияло на финансовые показатели ТЦ, которые в среднем получают 20% от выручки магазина в месяц – такую статистику привел исполнительный директор Ассоциации малых торговых центров Кирилл Кусмарцев. При этом не только спрос на торговые площади, но и цена на рынке аренды упала, что также негативно отразилось на коммерческой деятельности торговых центров.

Изменение ставок аренды по итогам I полугодия 2022 года связано с уходом зарубежных компаний, пересмотром коммерческих условий ведения предпринимательской деятельности и падением товарооборота арендаторов, отметил заместитель директора направления «Недвижимость» группы компаний SRG Максим Гончаров. Так, например, зафиксировано снижение в Южном (4,6%), Западном (10,5%) и Восточном (7,1%) административных округах Москвы, а наименьшее падение ставок отмечено в Северном (1,1%). На территории Новой Москвы снижение составило 0,5%.

Несмотря на то что большое число компаний покинули российский рынок или приостановили работу еще в марте 2022 года, статистика по спорам с ними появляется только сейчас. Рассмотрим основные исковые разбирательства между ТЦ и ушедшими брендами, узнаем мнение экспертов по вопросу потенциальной возможности решения возникших арендных споров, а также определим, являются ли санкции форс-мажором.

Взыскание неустойки – с какими компаниями есть судебные споры?

Среди основных категорий судебных споров между торговыми центами и арендаторами эксперты выделяют следующие.

1. Досрочное расторжение договора аренды (односторонний отказ, существенное изменение обстоятельств).
2. Взыскание задолженности по арендным платежам.
3. Взыскание убытков.
4. Взыскание неустойки.

Как отмечает ведущий юрист практики «Разрешение споров» Лемчик, Крупский и Партнеры Екатерина Свинко, самый популярный вид неустойки – за приостановление или прекращение коммерческой деятельности. Она применяется в случае, когда в договоре предусмотрена обязанность арендатора осуществлять коммерческую деятельность, держать помещение открытым (в соответствии с графиком работы ТЦ), а также неустойка за несоблюдение данных условий. Также существуют и другие виды неустоек – например, за нарушение сроков:
начала осуществления коммерческой деятельности;
приемки или возврата помещения по акту приема-передачи;
внесения арендной платы.

На основании деятельности компании «Лемский, Крупский и партнеры» и анализа судебных дел по арендным спорам Екатерина Свинко в рамках тематического мероприятия Ассоциации малых торговых центров привела примеры судебной практики торговых центров с арендаторами.

1. H&M

С иском к ООО «Эйч энд Эм Хеннес экд Мауриц» обратились сразу несколько компаний. Первоначальные требования – взыскать с арендатора штраф за приостановку ведения коммерческой деятельности. Впоследствии требования были уточнены – арендодатель требовал взыскания неустойки за задержку в приемке арендатором помещения весной-летом 2020 года; неустойки за задержку начала коммерческой деятельности арендатором летом-осенью 2020 года; неустойки в связи с досрочным расторжением предварительного договора аренды с целью компенсации стоимости произведенных работ арендодателя. Во взыскании неустоек было отказано.

На данный момент на рассмотрении иски с требованием о взыскании штрафа за расторжение договора аренды по вине арендатора, а также штрафа по долгосрочным договорам аренды помещений за неправомерное приостановление арендатором коммерческой деятельности в арендуемых помещениях за период с марта по август 2022 года.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 августа 2022 г. № 09АП-46190/22 по делу № А40-64805/2022, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 августа 2022 г. № 09АП-46190/22 по делу № А40-64805/2022, Определение Арбитражного суда Московской области от 18 октября 2022 г. по делу № А41-59298/2022, Определение Арбитражного суда г. Москвы от 13 сентября 2022 г. по делу № А40-195112/2022

2. Adidas

Арендодатель требовала взыскание штрафа с ООО «Адидас» в связи с неисполнением обязательств по договорам субаренды – производство по делу было прекращено в связи с отказом арендодателя от исковых требований.

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 8 июля 2022 г. № А40-120504/2022

3. Inditex (бренды Zara Home, Massimo Dutti, Bershka, Oysho, Pull&Bear, Stradivarius)

Арендодателем были заявлены требования о взыскании штрафа с АО «ЗАРА СНГ», ООО «Бершка СНГ» и других представительств Inditex в России за приостановку ведения коммерческой деятельности за период с марта 2022 года до момента ее возобновления, исходя из расчета 75 тыс. руб. в день за каждый день. Примечательно, что после принятия исковых заявлений к производству, были приняты обеспечительные меры в виде ареста денежных средств на банковских счетах ответчика. Всего разными арендодателями было подано более 30 аналогичных исков к компании Inditex.

Определение Арбитражного суда Самарской области от 30 сентября 2022 г. по делу № А55-25729/2022, Определение Арбитражного суда Самарской области от 5 сентября 2022 г. по делу делу № А55-25730/2022

4. LPP (бренды Reserved, Cropp, Mohito и Sinsay)

Арендодателем были предъявлены к компании требования о взыскании неустойки за нарушение сроков оплаты арендной платы, за непредставление документов по страхованию и о взыскании неустойки за прекращение или приостановку ведения коммерческой деятельности. Исковое заявление принято к производству, также были арестованы денежные средства на банковском счете ответчика.

Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 октября 2022 г. № 11АП-14271/22 по делу № А55-22331/2022

Единственный возможный вариант влияния на арендатора – применение мер ответственности, которые следуют из договора аренды, считает Екатерина Свинко.

Перспектива рассмотрения споров по искам к ушедшим брендам зависит от условий договора, заключенного между арендатором и арендодателем, уверена директор ООО «ЦПО групп» Лариса Науменко. Как правило, владельцы торговых площадей в крупных торговых центрах предлагают заключать договоры по своим формам, в которых прописывают довольно жесткие условия, максимально защищают свои интересы. По таким договорам не составит труда взыскать штрафы за неосуществление коммерческой деятельности и убытки по неуплате арендной платы, считает эксперт. Иногда встречаются ситуации, когда крупные бренды не заинтересованы заключать договоры на обременяющих условиях, поэтому разрабатывают свои договоры, в которых риски применения штрафных санкций исключены или сведены к минимуму, считает Лариса Науменко. Именно поэтому сложно спрогнозировать, какой будет исход у судебных дел по арендным спорам между ТЦ и ушедшими из России компаниями.

В связи с этим, по мнению эксперта, рассматривая иски арендодателей к ушедшим брендам, суды будут придерживаться принципа стабильности гражданского оборота. Арендаторы, покинувшие торговые площади, не исполнившие условия заключенного договора, столкнутся с гражданско-правовыми последствиями совершенных действий. События последнего времени не повлекли юридических условий, освобождающих стороны договора от ответственности, заметила она. Как арендатор, так и арендодатель должны исполнять взятые на себя обязательства.

Именно по этой причине владельцы торговых площадей имеют высокие шансы на удовлетворение исковых требований, считает Лариса Науменко. Тем не менее в некоторых случаях бренды смогут избежать ответственности, поскольку обезопасили себя соответствующими условиями договора с арендодателем.

Исполнение решения суда в части расторжения договора аренды не составит проблем для собственников ТЦ, однако с денежными обязательствами дела обстоят иначе, уверен адвокат (Адвокатская палата Московской области, № 12225) Александр Скобцов. В части исполнения в первую очередь необходимо будет наличие денежных средств на счете арендатора и их движение, и если же таких средств недостаточно, то исполнять обязательства придется за счет имущества арендатора в последующем деле о банкротстве.

Также необходимо учитывать, что у такого арендатора могут быть долги по заработной плате и перед бюджетом (п. 2 ст. 134 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»). Как итог, вероятность проведения процедуры банкротства в отношении должника значительно возрастает. Таким образом, перспектива положительного судебного решения есть, но основная работа будет связана именно с фактическим исполнением такого решения.

Как защищаются арендаторы в суде?

Как рассказала Екатерина Свинко, арендодатель для защиты проверяет следующие параметры:

• правильно ли рассчитана неустойка – ссылка на несоразмерность (ст. 333 ГК РФ);
• соблюдены ли условия для ее взыскания;
• не истек ли срок исковой давности.

Также в некоторых случаях арендаторы ссылаются на мораторий на банкротство, во время которого не взыскиваются неустойки и убытки (Постановление Правительства РФ от 28 марта 2022 г. № 497 «О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами», утратило силу со 2 октября 2022 года). В данном случае позиции судов разнятся, объяснила эксперт. Первая позиция судов подразумевает исключение периода действия моратория из периода расчета неустойки (по смыслу абз. 10 п. 1 ст. 63 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»). Однако некоторые суды не применяют возражения о наличии моратория в случае, если будет доказано, что ответчик, на которого распространяется мораторий, не пострадал от обстоятельств, послуживших основанием для его введения (абз. 2 п. 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 декабря 2020 г. № 44). Причем бремя доказывания лежит на кредиторе (Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 7 сентября 2021 г. № Ф04-4390/2021 по делу № А45-36223/2020; Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 30 мая 2022 г. № 08АП-3768/2022 по делу № А75-11148/2021).

Еще одним способом, к которому прибегают арендаторы для защиты своих прав – ссылка на обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор).

Являются ли санкции форс-мажором?

Отдельного внимания заслуживает вопрос, могут ли санкции выступать обстоятельствами непреодолимой силы. Напомним, форс-мажор является условием освобождения от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств при ведении предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 401 ГК РФ). При этом законом не определен перечень таких обстоятельств, но некоторые разъяснения дают ВАС РФ и ВС РФ.

Так, к признакам обстоятельств непреодолимой силы относят чрезвычайность и невозможность предотвратить обстоятельства при данных условиях (п. 8 Постановления Пленума ВС РФ от 24 марта 2016 г. № 7 (далее — Постановление № 7). Требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях. Если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий – при этом неотвратимость должна носить объективный характер (Определение Верховного суда РФ от 16 февраля 2015 г. № 306-ЭС14-7853, Постановления Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 21 июня 2012 № 3352/12, Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 марта 2020 г. № А68-9203/2019). Также признаки чрезвычайности и неотвратимости должны присутствовать одновременно, в совокупности (Определение Верховского суда РФ от 24 марта 2015 г. № 306-ЭС14-7853). Действие непреодолимой силы должно быть связано с конкретными гражданско-правовыми обязательствами сторон и быть непосредственной причиной невозможности их исполнения или ненадлежащего исполнения (п. 5 Обзора практики ВС Чувашской Республики и Арбитражного суда Чувашской Республики разрешения судами споров, возникающих в связи с участием граждан в долевом строительстве многоквартирных домов от 16 августа 2019 г. (далее – Обзор от 16 августа 2019 г.), Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 26 июня 2018 г. № А76-7758/2017).

Какие обстоятельства могут быть признаны форс-мажором?
Узнайте из Энциклопедии решений системы ГАРАНТ! Получите полный доступ на 3 дня бесплатно!

В числе обстоятельств непреодолимой силы в судебных решениях упоминаются, в том числе:

• наводнения, стихийные бедствия, землетрясения, ураганы, сход снежных лавин, иные природные катаклизмы (Определение Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 3 мая 2012 г. № ВАС-3352/12), смерч, ураган, аномальный ветер (Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 10 августа 2017 г. № 07АП-5742/17);
• военные действия (Определение Высшего арбитражного суда РФ от 3 мая 2012 г. № ВАС-3352/12);
• действия и события общественного характера (война, крупномасштабные забастовки, массовые волнения (п. 5 Обзора от 16 августа 2019 г.);
• эпидемии (Определение Высшего арбитражного суда РФ от 3 мая 2012 г. № ВАС-3352/12, Определение Московского городского суда от 4 июля 2016 г. № 33а-15961/16);
• запретительные меры государственных органов (п. 5 Обзора от 16 августа 2019 г.).

По вопросу признания санкций форс-мажорным обстоятельством правоприменительная практика только начинает складываться – в каждом конкретном случае суд должен будет установить наличие обстоятельств, препятствующих надлежащему исполнению обязательств, признаков чрезвычайности и непреодолимости, а также непосредственность их влияния на возможность исполнения обязательства. В большинстве случаев ссылки ответчиков на обстоятельства непреодолимой силы судами отклоняются – суды отмечают, что введение ограничительных мер против России не должно использоваться участниками гражданского оборота в качестве удобного средства освобождения себя от ответственности (например, решение Ленинского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики — Чувашии от 13 апреля 2022 г. № 2-1796/2022). В некоторых случаях отмечалось, что форс-мажором не признаются случаи, если обязательства возникли до введения санкций (решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 5 мая 2022 г. № А65-5664/2022). Специальная военная операция не признавалась фактором, затрагивающим исполнение внутрироссийских контрактов (например, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 июля 2022 г. № 09АП-43054/22 по делу № А40-40898/2022, Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25 июля 2022 № 08АП-6588/22, Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 25 июля 2022 г. № 02АП-2996/22).

Реже суды приходят к выводу о наличии обстоятельств непреодолимой силы в связи с введением санкций. Например, в одном деле был сделан вывод о том, что обстоятельства, послужившие основанием для отмены тура, связаны с возникновением угрозы безопасности туристов и невозможности совершения поездки в страну отдыха в связи с введением санкций недружественных иностранных государств в отношении российских авиапредприятий и пассажиров – поэтому они являются форс-мажором (решении Кингисеппского городского суда Ленинградской области от 8 августа 2022 г. по делу № 2-847/2022).

При этом Екатерина Свинко обратила внимание, что форс-мажор освобождает лишь от ответственности за неисполнение обязательства (например, возмещения убытков, взыскания неустойки и др.). Основная обязанность должника по договору сохраняется, если форс-мажор является временным. В качестве примера эксперт приводит случай признания форс-мажорным обстоятельством нарушение логистических цепочек из-за закрытия границ и ограничения авиасообщения в период пандемии. Однако если у компании была возможность сделать доставку железнодорожным или автомобильным транспортом, то форс-мажор не распространяется на такую ситуацию.

***

В настоящее время компании, которые ушли с рынка России или приостановили свою коммерческую деятельность, влияют на получение выручки торговыми центрами, где размещены закрытые магазины. Многие ТЦ приняли решение защищать свои интересы в суде – рассматриваются варианты одностороннего расторжения договоров, выплаты штрафов, пени и неустоек, а также задолженностей по арендным платежам. На данный момент судебная практика по арендным спорам только начинает складываться, однако по некоторым вопросам уже приняты решения не в пользу торговых центров. В частности, суды отметили, что необоснованным является требование о побуждении к осуществлению арендаторами коммерческой деятельности. По другим требованиям судебные споры продолжаются. 

Источник

© alancrosthwaite / Фотобанк Фотодженика

Как происходит администрирование утилизационного сбора, узнайте в Энциклопедии решений системы ГАРАНТ. Получите полный доступ на 3 дня бесплатно!

Получить доступ

Конституционный Суд РФ указал, что прямой запрет на выплату процентов на излишне взысканные суммы утилизационных сборов при их возврате плательщику противоречит Конституции России (Информация Конституционного Суда РФ от 8 ноября 2022 года).

В НК РФ и в Федеральном законе от 3 августа 2018 г. № 289-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации» и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» предусмотрен порядок начисления процентов при возврате излишне взысканного налога или таможенных платежей. Спорная норма ставит плательщиков утилизационного сбора в худшее положение по сравнению с налогоплательщиками и плательщиками таможенных платежей. Это нарушает принципы охраны права частной собственности, равенства и соразмерности публичных платежей, поддержания доверия к закону и государству

Конституционный Суд РФ предписал Правительству РФ скорректировать норму. Дело заявителя подлежит пересмотру (Постановление Конституционного Суда РФ от 8 ноября 2022 г. № 47-П).

Источник

© pressmaster / Фотобанк Фотодженика

Конституционный Суд РФ проверил конституционность нормы Закона об адвокатуре, которая запрещает адвокатам, осужденным за совершение умышленного преступления либо допустившим определенные нарушения в сфере профессиональной деятельности и утратившим в связи с этим свой статус, выступать в качестве представителя в суде (за исключением случаев законного представительства) (Постановление Конституционного Суда РФ от 10 ноября 2022 г. № 49-П).

Это правило, закрепленное в Законе об адвокатуре с 1 марта 2021 года, оспорил бывший адвокат, статус которого был прекращен по соответствующему основанию шестнадцатью годами ранее. По мнению заявителя, спорная норма нарушает конституционный запрет на придание обратной силы закону, устанавливающему или отягчающему ответственность, а также ущемляет право заинтересованных лиц на свободный выбор рода занятости и профессии.

По результатам рассмотрения дела КС РФ пришел к выводу, что запрет на осуществление судебного представительства, конституционность которого оспаривает заявитель, по своей правовой природе не является мерой ответственности, поскольку его непосредственная цель состоит не в наказании нарушителя, а в защите интересов доверителей и правопорядка в целом от возможных повторных злоупотреблений лиц, выказавших своим поведением пренебрежительное отношение к требованиям закона (что, с учетом особого статуса адвокатуры, свидетельствует о большей общественной опасности противоправного поведения бывших членов адвокатского сообщества по сравнению с другими представителями юридической профессии). Следовательно, ретроактивное действие спорной нормы само по себе не противоречит положениям Конституции РФ.

Вместе с тем закрепление в виде общего правила бессрочного характера рассматриваемого запрета приводит, по мнению КС РФ, к чрезмерному ограничению права свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию. В связи с этим законодателю поручено определить временные рамки действия этого запрета, с возможной дифференциацией в зависимости от характера допущенного адвокатом нарушения и состава преступления.

До внесения в законодательство соответствующих изменений срок действия запрета быть представителем в суде для лица, статус адвоката которого прекращен в связи с совершением умышленного преступления, должен признаваться равным сроку судимости, но составлять не менее пяти лет с момента принятия решения о прекращении статуса. В других перечисленных в спорной норме случаях этот запрет действует в течение указанного в решении о прекращении статуса адвоката срока, по истечении которого лицо допускается к сдаче квалификационного экзамена на получение этого статуса вновь (напомним, что такой срок может составлять от одного года до пяти лет).

Источник

© alexmillos / Фотобанк Фотодженика

Пленум Верховного Суда РФ принял постановление, в котором пояснил судам, что необходимо учитывать при применении норм о компенсации морального вреда. Прежние разъяснения, утвержденные в 1994 году, признаны утратившими силу (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15 ноября 2022 г. № 33).

В новом постановлении приведены разъяснения, касающиеся права на компенсацию морального вреда, общих условий возложения обязанности по его компенсации, способа и размера компенсации, рассмотрены отдельные случаи компенсации морального вреда, освещены процессуальные вопросы.

Так, например, в постановлении отмечается, что причинитель вреда вправе добровольно предоставить потерпевшему компенсацию морального вреда как в денежной, так и в иной форме (например, в виде ухода за потерпевшим, в передаче какого-либо имущества (транспортного средства, бытовой техники и т.д.), в оказании какой-либо услуги, в выполнении самим причинителем вреда или за его счет работы, направленной на сглаживание (смягчение) физических и нравственных страданий потерпевшего).

При этом, поясняет ВС РФ, факт получения потерпевшим добровольно предоставленной причинителем вреда компенсации как в денежной, так и в иной форме, не исключает возможность взыскания компенсации морального вреда в порядке гражданского судопроизводства. Суд вправе взыскать компенсацию морального вреда в пользу потерпевшего, которому во внесудебном порядке была выплачена (предоставлена в неденежной форме) компенсация, если придет к выводу о том, что полученная потерпевшим компенсация не позволяет в полном объеме компенсировать причиненные ему физические или нравственные страдания.

Также отмечается, что предоставление иной (неденежной) формы компенсации морального вреда может быть осуществлено также на стадии исполнения судебного акта о взыскании компенсации в денежной форме.

Подробнее о других важных, на наш взгляд, разъяснениях из данного постановления мы расскажем в ближайшее время.

Источник

© Stmool / Фотобанк Фотодженика

Профессиональный календарь на ноябрь

 

На интернет-ресурсе «Российская общественная инициатива» опубликовано предложение об установлении профессионального праздника для специалистов по охране труда (Общественная инициатива № 22Ф99583, октябрь 2022 г.).

Сбор голосов в поддержку инициативы осуществляется до 17 октября 2023 года.

Если инициатива в установленный срок наберет не менее 100 000 голосов в поддержку, она будет направлена на рассмотрение в экспертную рабочую группу федерального уровня.

Напомним, что согласно Указу Президента РФ от 4 марта 2013 г. № 183 через интернет-ресурс «Российская общественная инициатива» граждане могут направлять свои предложения по вопросам социально-экономического развития страны, совершенствования государственного и муниципального управления.

Источник

© Deklofenak / Фотобанк Фотодженика

Прописан порядок подготовки комиссией Росгидромета по урегулированию конфликта интересов мотивированных заключений по итогам рассмотрения отдельных вопросов.

Предусмотрена возможность использовать ГИС «Посейдон» при направлении запросов в иные госорганы и организации (Приказ Росгидромета от 4 октября 2022 г. № 511, зарег. в Минюсте 24 октября 2022 года).

Источник

© jakgree / Фотобанк Фотодженика

Опубликованы поправки в порядок прохождения государственной гражданской службы в текущем и следующем годах (Федеральный закон от 4 ноября 2022 г. № 424-ФЗ). С 15 ноября конкурс при назначении на отдельные должности государственной гражданской службы может не проводиться.

Это касается должностей, относящихся к высшей, главной, ведущей и старшей группам должностей государственной гражданской службы. Решение о том, что конкурс не проводится, будут принимать руководители госорганов или лица, замещающие государственную должность (либо их представители).

Сегодня существует постоянно действующее правило о том, что конкурс может не проводиться при назначении на должности гражданской службы, относящиеся к группе младших должностей (ч. 4 ст. 22 Федерального закона от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации»). Оно также сохранит силу после того, как начнут действовать поправки.

Помимо этого, расширен перечень случаев, в которых возможно продление срока гражданской службы для следующих служащих, достигших предельного возраста пребывания на службе и замещающих должности категории «руководители» главной группы должностей гражданской службы в следующих органах:

• Аппарат Совета Федерации, Аппарат Госдумы;
• федеральные органы исполнительной власти, руководство деятельностью которых осуществляет Правительство РФ;
• исполнительные органы субъектов РФ.

Срок службы продлевается с согласия гражданского служащего и не свыше чем до достижения им возраста 70 лет.

Источник